二次元中有各種天馬行空的創意角色，可愛的小蘿莉和小正太、青春洋溢的水手服女高中生等，都是常見的人氣角色。不過，如果你也喜歡這類創作，未來可能有個壞消息──法律可能要開始管制「有未成年人出現」的二次元創作了！這是怎麼一回事呢？

## 虛擬兒童創作到底踩了什麼雷？

這邊要從下列[事件](https://www.gvm.com.tw/article/110095)說起：網路內容防護機關「[iWIN](https://i.win.org.tw/)（註一）」，近日不斷通知論壇或網路業者，要把遊戲或動漫相關圖像下架。

要求下架的理由是：這些虛擬創作，含有兒童色情的內容，可能違反《[兒童及少年福利與權益保障法](https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=D0050001)》和《[兒童及少年性剝削防制條例](https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?pcode=D0050023&kw=%e5%85%92%e5%b0%91%e6%80%a7%e5%89%9d%e5%89%8a)》；因此，iWIN 在接獲檢舉後，便通知相關業者趕緊下架。

不過，這讓許多二次元愛好者感到相當不滿，認為遊戲或動漫明明只是「虛擬創作」，並沒有讓任何真正的兒童受害，這樣真的管太多了，不當限制創作者的表現自由。

衛福部則[回應](https://tw.news.yahoo.com/%E5%85%92%E5%B0%91%E6%80%A7%E5%89%9D%E5%89%8A%E7%AE%A1%E5%88%B0%E5%8B%95%E6%BC%AB-%E8%90%AC%E4%BA%BA%E7%B6%B2%E5%8F%8B%E7%82%B8%E9%8D%8B%E9%80%A3%E7%BD%B2%E9%81%8E%E9%97%9C-%E8%A1%9B%E7%A6%8F%E9%83%A8%E6%AD%A3%E5%BC%8F%E5%9B%9E%E6%87%89%E4%BA%86-061334829.html)，前述法規並沒有特別把「圖畫」是限定於真人──只要圖文涉及性剝削，且外表上像是兒童或者少年，都應受前述條文管制。

因此，衛福部認為，就算是虛擬創作如動漫，也不應該違反前述條文；問題的重點應在於「如何認定內容，是否以兒少為創作主體」。

看起來，衛福部抱持的態度是「管定了」。不過如果需要管制，在兒童保護和表現自由間，該如何拿捏才妥當呢？

## 先看看歐美國家怎麼做？

歐美國家如美國、加拿大及英國，皆對兒童色情創作，有[相關法規範](https://dl.ndl.go.jp/view/download/digidepo_999637_po_069403.pdf?contentNo=1)。接下來就依序來看看這些國家的規定吧。

### 1. 美國：把「虛擬兒童色情」當作刑罰上的「猥褻物」

早在 1996 年時，美國聯邦議會就通過《兒童色情禁止法》。其中，就有管制兒童色情創作的規定，且規範對象也包含「虛擬兒童」。立法目的正是避免兒童色情創作，刺激戀童癖者的性慾望，進而誘拐兒童、發生性行為等情況，並降低兒童面臨不當性行為的風險。

不過到了 2002 年，美國聯邦最高法院認定：前述法規之所以禁止「兒童色情」，是為了防止對實際存在的兒童，為性虐待等表現；反之，如果是描繪「虛擬兒童」，因未涉及實際兒童被害，難認有進一步限制作品內容的正當理由，因此認定前述禁止規定是違憲。為了回應法院判決，2003 年，國會就修法把「虛擬兒童」排除在前述規範對象之外。

不過因為[美國聯邦法規](https://uscode.house.gov/view.xhtml?req=granuleid:USC-prelim-title18-section1466A&num=0&edition=prelim)當中，尚有處罰製造、持有猥褻物品等規定；因此在漫畫和動畫當中，若出現虛擬兒童色情的描繪，也可能依法構成「猥褻物」，讓製造、持有之人受到制裁。

### 2. 加拿大：用刑法管制動漫中的「虛擬兒童」

簡言之，針對兒童色情，加拿大除了依法當作猥褻物之外，也可能直接依刑法處罰。

這是因為，加拿大刑法禁止流通「描繪 18 歲之人」的情色內容；且因未特別強調「實際存在或寫實性」等要件，因此「虛擬兒童」自然也成為刑法規範的對象。比方說在 2005 年 10 月，一位男性進口了描繪兒童色情的日製動畫後，旋遭起訴，並成為加拿大依前述規定判決「兒少色情動畫有罪」的首例。

為了化解爭議，2001年，針對兒童色情刑罰的合理性，加拿大最高法院展開系列審理，最後認定：刑法禁止「描繪未滿 18 歲之人的性行為」，固然侵害表現自由，但這樣的侵害還在合理範圍內，因此合憲；但如果行為人只是「專為本人利用，單純持有及製造相關內容，，且沒有描繪不合法的性行為」，因為沒有實際傷害到任何兒童，在這樣的前提下就可以例外免責。

### 3.英國：動漫兒童具「寫實性」且「實際存在」下，為兒童保護法的規範對象

早在 1978 年，英格蘭及威爾斯就有《兒童保護法》。

陸續修法的結果，到了 2003 年，只要對未滿 18 歲之人，製造，散布或陳列其不雅影像，包含擬真相片（如影像、照片或檔案等數位內容），都會予以處罰。另外，擬真相片只要讓人有未滿18歲的疑慮，即使有成年人的特徵，也會被視為是兒童。

而兒少色情動畫或漫畫是否《兒童保護法》所禁，自然也要從「擬真相片」的定義來切入──其內容必須是看起來如相片般的寫實物，且描繪了實際存在的兒童或實際的行為。

因此，如果前述動漫內容不具寫實性，或並非描寫實際存在的兒童或行為，就不會成為該法的處罰對象。

## 日本則以「實際存在」的兒童為保護對象