小玉們犯了哪些罪？

判決認定（註），小玉和莊姓助理製作並上傳影片（有被害人臉部特徵）到Google雲端，供會員或購買者付費瀏覽的行為，已構成數項犯罪。

具體來說，被害人的人臉特徵、姓名、藝名及網路暱稱等，都是足以讓大眾辨認被害人的「個人資料」，即受《個人資料保護法》的保障。而小玉和莊姓助理利用個資的行為，顯然已經超過蒐集個資的必要範圍，使瀏覽影片的人，可以從換臉影片輕易連結到特定個人，構成《個人資料保護法》所禁止的[罪行](https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=I0050021&flno=41)。

此外，製作換臉影片的目的，在於凸顯淫穢、不雅的行為，用以刺激、滿足或挑起觀眾的性慾，屬於猥褻影像，進而毀損被害人的人格名譽及社會評價，所以同時也違反《刑法》的「[販賣猥褻影像罪](https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=235)」和「[加重誹謗罪](https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=310)」。

上傳多少次影片，就該判多少個罪嗎？

這邊有個名詞叫作「一行為不二罰」，意思是對行為人同一個違法行為，原則上禁止重複處罰；反面來說，如果行為人有數個犯罪行為，就可以按照犯罪行為的次數來處罰。

那麼，如果小玉上傳換臉影片的行為有一百次，就可以判一百條罪名嗎？答案是不一定，還是要看法院如何認定上傳影片的行為數。

以常見的詐騙集團案件為例：被害人將款項多次匯入指定的帳戶，由車手分幾次提領後，再輾轉交給其他集團成員，而車手分次提領款項的行為到底算幾次呢？此時實務上多半認為：因為每次提領的時間差距短，每個舉動不會被視為獨立舉動，因此在法律上被[評價](https://law.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=TPHM,111%2c%e4%b8%8a%e8%a8%b4%2c358%2c20220811%2c1)為「一個行為」，只論以一罪。

於是小玉和莊姓助理上傳影片的行為頻率，就是認定關鍵。判決指出，部分影片是「分次上傳」，即在相當密集的時間之內、在相同地點犯罪，並反覆侵害各被害人的隱私，各行為之間的獨立性比較薄弱，難以在時間差距上強行分開認定，所以應評價為「一行為」，只論以一罪。

另外一些影片，由於每個影片的被害人不同，侵害了不同人的權益，犯罪時間可以區分，更是分別起意犯罪，就應認定為不同行為而分開處罰。

談完行為的次數，那麼前面也提到，本件小玉觸犯了「非法利用個人資料罪（註二）」、「販賣猥褻影像罪」和「加重誹謗罪」共三個罪名，既然一個行為只能處罰一罪，到底該用哪條罪來處罰呢？

根據《[刑法](https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=55)》規定，行為人如果以一個行為觸犯數個罪名，就要選擇「重」的處罰。意思是，看哪一個罪的刑度最重，就用那個罪處罰。

「販賣猥褻影像罪」」和「加重誹謗罪」的法定刑都是兩年以下有期徒刑，而構成「非法利用個人資料罪」則會處五年以下有期徒刑，所以違反個人資料保護法的罪刑較重，就應該以「非法利用個人資料罪」的罪名來處罰。

綜合上面的討論，法院最後認為小玉和莊姓助理共有119個犯行，也就犯了119個「非法利用個人資料罪」。

法院決定刑度的因素是？

「非法利用個人資料罪」的刑度是五年以下有期徒刑，但法院卻只判小玉每個罪名五個月，這樣合理嗎？法院既然認定小玉犯了119個罪，小玉不是應該要坐牢595個月（5x119=595），為什麼最後只需要執行五年六個月？

這是因為《刑法》有「法定刑」、「宣告刑」和「執行刑」。「法定刑」就是法條本身規定的刑度，每個案件的狀況都不一樣，法院在審理案件後，會在法定刑的範圍內，定出「宣告刑」，也就是最後判決主文的記載。

這時，法院會依照《[刑法](https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=57)》考量：犯罪時的動機、目的，犯罪的手段，犯罪所生的危險或損害，犯罪後的態度等因素，在法定刑的範圍內增減刑度。

法院認為：小玉和莊姓助理不用正常管道賺錢，竟販賣合成被害人臉部的猥褻影像，破壞社會善良風俗，且網際網路具有快速散播的特性，猥褻影像一旦上傳之後，就很難阻止，嚴重影響被害人的身心名譽，行為惡劣。

但法院也指出：小玉和莊姓助理在偵查中和審判中都坦承犯罪，也試圖與被害人和解賠償損害，且小玉和莊姓助理都沒有前科，也就判每罪各處有期徒刑五個月。

「執行刑」則是在「數罪併罰」的情形時，法院會把刑度合併、一起執行。根據《[刑法](https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=51)》規定，法院要在「各刑中的最長期以上，各刑合併的總刑期以下」的這個範圍內定刑期，但最多不能超過三十年。

回到本案，法院定執行刑的範圍就是「五個月有期徒刑以上、三十年以下的有期徒刑」之間，所以法院最後定出的執行刑是五年六個月，確實還在裁量的空間內（註三）。

易科罰金有哪些條件？

通常最讓被害人感到不滿的，是被告做錯事竟然可以花錢消災，也就是「易科罰金」的制度。一般來說，法院若認為用罰金替代有期徒刑或拘役的方式，就足以讓被告知所警惕，就可能讓被告易科罰金，但首先要符合《刑法》規定。

根據《[刑法](https://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?pcode=C0000001&flno=41)》的規定，易科罰金有兩個條件，第一是，所犯罪名的法定刑不能超過五年，第二是法官判決的宣告刑不能超過六個月。