香港的反送中運動持續至今，讓憂慮港人民心漸行漸遠的北京，決定跳過香港特區原有的立法機制，由中國全國人大於2020年5月22日公布「港版《國安法》」草案，並在28日通過立法。這個消息讓香港和各國政府嘩然，五眼聯盟中的英美加澳隨即發表措辭強硬的回應，美國更在29日下午表示，將撤去對香港特別地位的待遇，包括關稅、簽證待遇、引渡法，以及緊縮其他對中政策。

這些看似激烈的反應，根本的原因在於：香港之所以還是香港，能維繫她獨特地位的基礎，就是《中英聯合聲明》（Sino-British Joint Declaration，下稱《聯合聲明》）中保障的行政權、立法權和獨立的司法權（包括終審權）。

當前中國所謂的一國兩制，正是授權自《聯合聲明》，說它是香港基本法的「母法」也不為過。

我們在這一年多來的相關報導中，已經看到不少關於香港行政、司法權被「繞道」的現象，若是最後一個立法權也被北京強勢取回，「兩制」形同在法律意義上消滅，《聯合聲明》中中國的承諾形同具文。然而，中國輕視這個自己與英國簽訂的雙邊條約並不是新聞，在中國官方的立場中，《聯合聲明》只是一份「歷史文件」。 從國際法的角度看，爭議聚焦在《聯合聲明》。作為國際法上的條約，它的效力到底是執行中、已執行完畢，或真的已成為「歷史文件」？如果它的法效果仍存在，則意味著中國作為條約當事國，對於英國仍舊必須負擔條約上的法律義務。

本文試圖從國際條約法的觀點，來討論所謂「條約的無效」具有什麼樣的意義。更重要的是，什麼樣的條件或情勢，可以讓當事國主張條約無效。

條約和條約法是什麼？

在談「條約的無效」前，先就「什麼是條約」、「具有何種意義」簡單起個頭。一如內國法上的契約，其締約主體可以是人、法人、政府，甚至政府與政府相互之間所做成，供相互之間確認彼此權利義務關係的法律文件，比如房客跟房東簽的租賃契約即是。

而國際法上最重要的主體——國家之間簽訂的契約，如果以國際法為準據法、具備一定的形式和實質條件，就是「條約」，並且受到國際條約法的拘束。

國際條約法是國際法的一個分支，法源大部分從這幾百年來國家之間的習慣法而來。除了習慣之外，各國歷來也多次透過多邊條約的簽署，以條約的形式來呈現過去的許多習慣法，並整理成1969年的《維也納條約法公約》（ Vienna Convention on the Law of Treaties ，簡稱VCLT，下稱《條約法公約）。

這套規則，主要規範的架構包括「什麼樣的法律文件算是條約」、「有什麼樣的程序必須實踐」、「如果條約的內容和執行出現爭議該如何解釋」。而如果爭議衝突持續升高，「什麼樣的內容會造成條約的無效」，以及「什麼樣的條件會讓條約終止，或者暫時停止執行」。

為了討論《中英聯合聲明》，本文將聚焦在條約的相對和絕對無效事由，未來也會繼續討論條約的終止與暫停。

今日的香港，爭議在哪？

關於香港今日的地位，〈誰決定了香港的前途？淺談香港九七回歸始末〉一文已從背景的角度介紹。簡單摘要，在1997年前，所謂的香港包括以《南京條約》割讓給英國的港島、以《北京條約》割讓給英國的九龍，以及依《展拓香港界址專條》租借給英國的新界。

而透過1997年中英簽署的《聯合聲明》，變更了香港這種雙重的法律地位，讓中國「恢復」了在此三地主權地位的行使。中國在取得／取回權利的同時，也明文於《聯合聲明》中向締約國英國承諾，將維持香港在經濟與法律上的獨立地位，為期50年，即所謂的「五十年不變」。

簡略討論香港國際法上地位的學術觀點，可以觀察到一些共識，最主要也最無爭議的，就是在1997年之後，香港的地位已經確定，是中國的一部分。由此看來，《聯合聲明》至少具備也完成了一個功能，就是作為變更領土主權地位的雙邊條約。這部分，不論是從中國、英國的視角，或多數討論香港地位的法學者眼中，歧異都不大（例外的觀點，可能僅見於台灣的中華民國政府）。

英國在外交辭令上，向來認為《聯合聲明》是繼續有效存在的條約。至於今天中國雖公開稱該聲明為「僅具歷史文件地位」，看似與英國觀點衝突，但實踐上應只是認為條約已執行完畢，否則今日的香港是否屬中，便會出現討論空間。真正出現爭議的，大概是在條約的第二部分，也就是《聯合聲明》第3條以下，各款關於「中國承諾一國兩制五十年」的部分。

我們並不清楚中國今天是採什麼論述來支持「《聯合聲明》僅為歷史文件」的主張，也不太確定中國是否明確主張該條約的哪個部分無效、條約出現終止或者暫時停止執行的條件。以下就國際條約法的內容與實踐逐項進行討論，看看能夠支持中國觀點的材料究竟是否存在。

讓條約生效的形式和實質條件

要讓一份文件成為「條約」，必須形式和實質上的條件兼備。一個條約生效（entry into force），指的是滿足生效條件，而對當事國發生法律上拘束力的狀態。

其中關於形式條件，指的是透過一定的國際或內國程序、具備一定的外觀和內容，也可能包括在時間上、批准國的數字跨過一定門檻等條件的滿足。而若往後想要向聯合國的任何組織援引該條約，還得要滿足《聯合國憲章》上關於條約登記程序的要求。