專欄作者：黃伊平。執業律師，台北大學法學碩士

近日網紅小玉涉嫌利用人工智能AI「Deep fake（深度造假）」技術，把多位政治人物、網紅、藝人的臉部圖像移植到色情片的AV女優身上製成「換臉影片」，讓加入網路群組的會員付費下載，估計已獲得超過千萬的不法利益，被害者超過上百人。

換臉行為到底引發什麼法律問題？我們又該如何運用制度，來有效控管這樣的問題呢？

換臉影片可能觸犯刑法什麼罪？

散布猥褻物品罪？

司法院釋字第617號，曾對什麼是「猥褻物品」作出解釋，所謂猥褻就是：「客觀上足以刺激或滿足性欲，其內容可與性器官、性行為及性文化的描繪與論述聯結，且須以引起普通一般人羞恥或厭惡感而侵害性的道德感情，有礙於社會風化」的內容。

基於猥褻這樣的定義，大法官進一步把散布猥褻物品罪，區分為兩種類型：

1.散布含有暴力、性虐待或人獸性交等，而無藝術性、醫學性或教育性價值的資訊或物品（硬蕊）；

2.散布客觀上足以刺激或滿足性慾，而一般人看到會感覺難堪或不能忍受而排斥的資訊或物品（軟蕊），且未採取適當的安全隔絕措施而散布於眾。

因此，上傳Deep fake換臉影片是否觸犯刑法散布猥褻物品罪，需視劇情內容，還有是否有好好做好隔絕措施而論。換言之，如果劇情含有「暴力、性虐待或人獸性交」的情節，就完全禁止，一旦散布就觸法；反之，如果劇情就算無涉「暴力、性虐待或人獸性交」的故事，可是如果缺乏適當的安全阻隔措施，例如標示「18禁」的字樣，也會違法。

至於觸犯刑法散布猥褻物品罪的人，將面臨二年以下有期徒刑、拘役或科或併科九萬元以下罰金。

妨害名譽罪？

所謂妨害名譽罪，包含「公然侮辱罪」和「誹謗罪」兩種類型。兩者的共同點，都是在保護人民的名譽免於侵害，但差別在於：前者是透過「表達意見」來侵害名譽，後者則是用「陳述事實」的方式來做。

實務上，有法院用「事實能否驗證」的判準來區分「公然侮辱罪」和「誹謗罪」。

換言之，如果行為人的言論，語意脈絡空洞而無意義，無法客觀檢驗所依附的事實，僅讓被害人主觀評價下的感情或名譽意識受損，就屬於「侮辱」；反之，如果語意脈絡具體而有意義，客觀上可以清楚理解、辨識指摘的特定事實是什麼，此時就傷害到被害人客觀外部的名譽，就是「誹謗」要處理的範疇。

那Deep fake換臉影片到底觸犯「公然侮辱罪」還是「誹謗罪」呢？

由於影片已直接將被害人的臉置換到AV內容當中，雖然沒有明確使用侮辱或謾罵被害人的文字，但影片本身已足以向觀賞者傳達「羞辱、侮蔑」被害人的意味，並讓被害人感受到極大的輕視和痛苦，所以可能會成立刑公然侮辱罪。

而換臉影片的內容一旦涉及性交和裸露的色情畫面，社會大眾又難以辨認影片的真實性，不免相信被害人有拍攝A片的情節，將嚴重影響被害人在一般人心中的名譽和社會地位，所以也可能會成立誹謗罪──而透過網路散布影片的方式，更會構成「加重誹謗」。

而觸犯刑法公然侮辱罪，可處拘役或九千元以下罰金；觸犯刑法加重誹謗罪，則將處二年以下有期徒刑、拘役或三萬元以下罰金。

過去曾有案例，加害人在網路上散布被害人的性愛影片，並附加「淫蕩」的謾罵言詞，被法院判定同時觸犯「散布猥褻影像罪」、「公然侮辱罪」及「散布文字誹謗罪」屬於「一行為觸犯數罪名」的情形，所以最後論處罪刑較重的「散布猥褻影像罪」。

換臉影片的被害人，該如何保障自己？

自己的臉也是一種個人資料

所謂「個人資料」，依規定包括：任何足以辨識個人的資料，包括姓名、生日、特徵等。法院判決已肯認，若影片內容可以清楚看到被害人的臉部，足以辨識是被害人本人，就是一種個人資料。

而個人資料的蒐集、處理及利用，原則上需要得到當事人本人的同意，僅當政府機關基於法定目的，或私人