租賃業非旅館業？

2021 年 7 月，基隆市政府人員在「Airbnb」訂房網站上發現招攬住宿資訊，該資訊宣稱住宿生活機能方便、能看到海、漁火，附近有九份、濱海風景區，走路到溫泉館，且環境安全寧靜。該人員隨即訂房入住，隨即查獲業者不法經營旅館業務，對業者裁處 10 萬元罰鍰並勒令歇業。

《發展觀光條例》第 24 條第 1 項規定，經營旅館業者，除依法辦妥公司或商業登記外，並應向地方主管機關申請登記，領取登記證及專用標識後，始得營業。違反規定者，依據第 55 條第 5 項，得裁罰新臺幣 10 萬元以上 50 萬元以下罰鍰，並勒令歇業。

張姓業者主張，「Airbnb」上可以設定最低租期 1 個月，房客需獲得磁扣才可上樓，因此他屬於「不動產租賃業」而非「旅館業」。

此外公務員假冒為房客租屋，故意唆使他將鑰匙放進信箱且不要鎖，在沒有搜索票的情況下隨意進入屋內拍照，所取得證據不符《行政程序法》、《個人資料保護法》相關規定，不具有證據能力，不能作為裁罰他的證據。

但法院認為，Airbnb 訂房網頁上明確記載「生活機能方便、能看到海、漁火，近九份、濱海風景區，走路到溫泉館，安全寧靜」、「出租的整套私有公寓」、「4 位、2 間臥室、3 張床、3 間衛浴」、「＄1,886/晚」等文字。

此外，依據現場照片，該地址有 2 間臥室，備有床鋪、棉被、枕頭、無線網路、衣架等物品。可知業者是以「日租」為基礎，已妥善準備住宿相關軟硬體設施，可隨時從事對旅客提供住宿、休息相關服務業務。業者主張自己為不動產租賃業，不能採信。

法院指出，學理上有所謂「陷害教唆」，指的是行為人原本沒有從事違法行為的想法，但因調查人員隱匿身分、陷害教唆，因此做了本來沒有要做的違法行為。

這種手段違反憲法對於基本人權的保障，已經逾越調查違法行為的必要程度，對於公共利益的維護沒有意義，因此行政機關如果以「陷害教唆」取得證據資料，應該予以禁止而不具備證據能力。

但法院認為，基隆市政府人員只是利用已經顯現的機會加以調查，讓業者本來就暗藏在檯面下的違法行為浮上檯面，進而查獲違法事證。

也就是說，業者原本就在非法經營旅館，公務員的調查手法，並沒有讓業者額外從事他們本來無意從事的不法行為，因此公務員的行為，屬於查察蒐證的技巧範疇，屬於合法取證。

法院判決駁回業者的請求，判決業者敗訴。

【註釋】

證據能力：把證據在法庭上提出的資格。不具有證據能力的證據，在法庭上不能使用，法官不能用來形成心證、認定事實並做成判決。如果取得證據的方式違反法律規定，就不具有證據能力。

此外，如果取得證據的方式沒有違反法律規定，但經過法官權衡人權保障及公共利益認為顯有失衡，法官也可以認定該證據無證據能力而不予使用。