昊鼎觀點｜為何商標申請沒過？從不具識別性談起？

昊鼎觀點｜為何商標申請沒過？從不具識別性談起？

作者：袁裕倫／律師

今天大多數民眾都有商業活動應該申請商標的基本常識。在事業發展初期，就會將企業的識別文字或圖樣向經濟部智慧財產局申請商標。再者因為申請商標可以凸顯自己企業的辨識度，所以近年來商標申請的情形越來越普遍。

然而，經常出現申請商標遭到經濟部智慧財產局駁回的情形，申請人可能會覺得都花了申請規費跟代辦費用，居然沒有申請通過而忿忿不平。為了避免大家的商標被智財局駁回申請，白費金錢與時間，今天就跟大家談談申請商標被駁回的常見情形：商標不具備識別性。

商標識別性是什麼？

商標必須是一個具有識別性的標識。可以是文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等，或者以上述的元素組合。又什麼叫作識別性？

法律上的定義相當饒口，簡單來說，就是當消費者看到一個標示時便可以知道商品或服務的來源，不會跟其他商品或服務搞混。所以在商標法上明確規定商標一定要具有識別性，不能讓消費者看到標識時還是無法區別商品跟服務的來源，如果不具備識別性就不得註冊商標。

甚麼情況會不具備商標識別性？

又所謂不具識別性，其中一種情形是商標僅在指定商品或服務的品質、用途、原料、產地或相關特性的說明。

舉例來講，曾經有果汁機業者提出以「萃取」字樣作為申請商標的文字，智慧財產局認為萃取只是果汁機功能的描述，消費者看到這個字樣只會聯想到功能或是果汁機的說明，不會去連結特定商品的提供者，所以不具備識別性而不得註冊商標。

又曾經有金融業者以「BANK OF TAIPEI」申請做為其服務的商標，但是「BANK OF TAIPEI」只是由銀行與地名的英文單字組合而成，字面上意義僅為台北的銀行，所以智慧財產法院認定「BANK OF TAIPEI」只會讓消費者認為是台北地區的銀行，不會連結是特定的銀行業者，不具備識別性而不得註冊商標。

還有一種常會被認定為不具識別性的情形，就是申請的文字僅是商品或服務的名稱。會這樣規定的主要原因是：假設像「電腦」、「汽車」、「物理治療」等等名詞被特定人申請商標，一則是消費者根本無從判斷商品或服務到底是何人所提供，再者是不能讓特定的申請人獨占商品或服務名稱，避免造成私人獨占通用名稱的問題。

最後如果商標是由姓氏、裝飾圖案等不具識別性之標識所構成，一樣會被認為是不能申請商標註冊。例如「張記」、「李記」等等以姓氏構成的文字，因為姓張、姓李的人為數眾多，難以從一個姓氏就判斷出商品提供著。例如叫「張記」賣小吃的可能有數百個，消費者無法判斷這個張記與另一個張記間的區別，所以目前姓氏會直接被認為不具備識別性而不能註冊。

另外像標語、口號，則必須經過相當的使用，並且與指定使用商品與服務具有關聯性，消費者才會認識到該標語與一定的商品或服務的來源有關，例如「Just do it」便是長時間被運動品牌使用，才使消費者接觸時就可以直接辨識出商品的來源，此時標語才具有區別來源的功能，而具有識別性。但一般標語、口號無法與商品或服務提供者產生連結，就不具備識別性而不可以申請。

識別性是申請商標的重要前提，母湯忘記唷！

商標本質上就是作為消費者能快速理解商品或服務來源的標識，所以一定要具備讓消費者足以連結的特性，也就是先前一直提到的識別性。像商品或服務的品質、用途、原料、產地或相關特性的說明，因為每一個同類的產品都會具備相近的品質，同樣的用途或特性相同，所以以此作為商標，消費者根本無從區別。

再來就是，使用商品或服務現有的通用名稱，一樣也是讓消費者無所判斷來源。最後，像姓氏、標語、口號一則很難與商品產生直接連結，消費者難以做為判斷來源的依據。識別性是申請商標的先決要件，在商標申請前一定要先加以檢視，所要申請的標識到底具不具備識別性，才不會平白浪費了規費與代辦費用，商標的申請卻又遭到駁回。